מבצע "שאגת הארי" יוצר שיבושים משמעותיים בפרויקטי בנייה, אנרגיה ותשתיות – לרבות מחסור בכוח אדם עקב גיוסי מילואים, מגבלות גישה, הנחיות בטיחות ומיגון, קושי בכניסת מומחים זרים, קשיי לוגיסטיקה ושרשרת אספקה, ולעיתים גם סגירת אתרים נקודתית על ידי רשויות. במציאות זו, עולות שאלות חוזיות מהותיות בדבר תחולת הדינים הנוגעים ל"כוח עליון" (Force Majeure) ו"סיכול" – שאלות שעשויות להשפיע על זכאות להארכות של לוחות זמנים, תוספות לתמורה החוזית, הימנעות מהפרת חוזים וסעדים נוספים.
חשוב להדגיש: הכרה בהשפעות כוח עליון או בהקלות שניתן לקבל בקיום החוזים אגב דין הסיכול אינה אוטומטית. ברוב המקרים היא תלויה ב"אותיות הקטנות" של ההסכם, בעמידה בדרישות פרוצדורליות (הודעות ומועדים), ובעיקר ביכולת להוכיח קשר סיבתי בין האירועים החריגים ובין העדר היכולת לביצוע חיובי החוזה כלשונם וכן בתיעוד של ההשפעות בפועל של האירועים על יכולת ביצוע הפרויקט. בנוסף, בתי המשפט נוטים לבחון האם אכן לא ניתן לקיים את החוזה, או שניתן לקיימו באמצעות התאמות ושינויים סבירים.
להלן כללי אצבע פרקטיים מומלצים לניהול נכון של אירוע כוח עליון בפרויקטים:
1. בדקו את ההסכם והרגולציה הרלוונטית (מה מוגדר, ומה הסעד)
האם הסכם ההתקשרות או הרגולציה הרלוונטית כוללים הגדרה של כוח עליון / אירוע מסכל / עיכוב כפוי וכו'? מה נכלל בהגדרה (והאם מלחמה/פעולות איבה כלולות בה)? אילו חובות מוטלות על הצד הטוען לכוח עליון? ומהם הסעדים האפשריים?
שימו לב להבחנה בין "זמן" לבין "כסף": בחלק מהחוזים כוח עליון מזכה בהארכת זמן ולא בהכרח בהחזר עלויות נוספות או בתוספת לתמורה החוזית.
2. אל תחמיצו הודעות ומועדים ושמרו זכויות במפורש
בדקו אם קיימת חובה למסור הודעה מיידית/תוך פרק זמן קצר על עצם התרחשות אירוע הנחזה להיות אירוע כוח עליון, והאם קיים מועד להגשת דרישה מלאה ומפורטת (כולל פירוט השלכות, לוחות זמנים ועלויות).
שימו לב: בחלק מההסכמים אי מתן הודעה, או אי הגשת דרישה מפורטת בזמן, ייחשבו כוויתור על האפשרות להעלות טענת "כוח עליון".
מומלץ לכלול בכל הודעה "שמירת זכויות" – במיוחד כאשר התמונה עדיין מתפתחת ותידרש השלמה של נתונים בהמשך.
3. תעדו קשר סיבתי ותמונה עובדתית מלאה (לא רק "הייתה מלחמה") כך שתוכלו להראות, באופן מבוסס ומגובה, כיצד האירוע השפיע בפועל על יכולת הביצוע, ובפרט על הפעילויות הקריטיות בפרויקט
נהלו יומן עבודה מסודר המתעד עיכובים, שיבושים, מגבלות מיגון/בטיחות, הנחיות רשויות, מחסור בכוח אדם, זמינות ציוד וחומרים, עיכובים בהובלה ועוד.
שמרו הודעות/מכתבים מקבלני משנה וספקים לגבי אי יכולת ביצוע, עיכובים באספקה, ביטולים או התייקרויות חריגות – כחלק משרשרת הראיות.
עדכנו לוחות זמנים באופן שמאפשר להראות השפעה על הנתיב הקריטי (Critical Path) בפרויקט, למשל באמצעות עדכון גאנט וניתוח השפעה.
שמרו גרסאות פורמליות של הנחיות רשויות (למשל פיקוד העורף/רשות מקומית/רגולטור) כולל תאריכים וקבצים – זהו תיעוד אובייקטיבי שמסייע מאוד בהוכחה.
4. פעלו למזעור הנזקים ותעדו את מאמצי המיזעור – גם כאשר מדובר בכוח עליון, לרוב קיימת חובה לפעול באופן סביר לצמצום נזקים
בחנו חלופות להמשך עבודה: שינוי סדר פעילויות, הקדמת/דחיית עבודות שאינן תלויות באירוע, החלפת ספקים, עבודה במשמרות, ניוד עובדים בין אתרים, פתרונות לוגיסטיים חלופיים והתאמות תכנון/ביצוע.
תעדו את הפעולות שננקטו ואת העלויות הכרוכות בהן – לעיתים מדובר בתנאי מהותי לשימור זכויות ולתמיכה בדרישות.
5. שתפו את המזמין והציעו פתרונות בזמן אמת
מומלץ לפנות למזמין העבודה ולבקש שיתוף פעולה בפתרונות שיאפשרו צמצום שיבושים: אישור חלופות, שינוי מועדים, גישה לאתרים, התאמות בטיחות/מיגון, תיעדוף עבודות, מתן הנחיות ביצוע ועוד.
תעדו את הפניות, הדיונים וההחלטות. הימנעו (עד כמה שאפשר) מהפסקה חד צדדית של עבודה ללא עמידה במנגנוני ההודעה וההנחיה שנקבעו בחוזה, ואף אם לא נקבעו מנגנוני הגנה כאמור, שלחו הודעות למזמין העבודה על הקושי שנוצר אצלכם בקיום.
ככלל, שמרו על קשר ישיר עם מזמין העבודה, גם אם הוא ממשלתי, ואף אם אינו מגיב לפניותיכם. בהתאם לדין, ביצוע בקירוב של חיובי החוזה, גם אם לא כלשונם, הוא פתרון מקובל להמשך קיום החוזה גם במצבים חריגים. משכך, סביר שניסיון מצדכם להגיע להסכמה לענין ביצוע בקירוב ייזקף לזכותכם.
6. אל תשכחו את שרשרת החוזים, הביטוח והמימון
ודאו עמידה בחובות הודעה גם לאורך שרשרת ההתקשרויות מול קבלני משנה וספקים, בהתאם למועדים ולפורמט בכל חוזה, ושמרו תיעוד למסירה.
בדקו היבטי ביטוח כבר בתחילת האירוע – לרבות חובת הודעה למבטחים (ולעיתים גם לברוקרים), תנאי הכיסוי והחריגים בפוליסות הרלוונטיות, ושאלת הזכאות לשיפוי בגין נזקים ישירים ועלויות נלוות.
בחנו את ההשלכות הפיננסיות והבנקאיות – לרבות חובות דיווח למממנים ועמידה בקובננטים (ובהתאם, הצורך בקבלת וייברים).
סיכום עם ChatGPT
